電子商務(wù)，是指通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營活動。隨著移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，電子商務(wù)也得到了蓬勃發(fā)展，目前已經(jīng)涌現(xiàn)出了以京東、天貓、拼多多等為代表的大量知名電商網(wǎng)絡(luò)平臺，且人們已經(jīng)慣了網(wǎng)上購物。電子商務(wù)將傳統(tǒng)的商務(wù)流程電子化、數(shù)字化，大大減少了人力、物力成本，同時還突破了時間和空間的限制，使得交易活動可以在任何時間、任何地點進行，從而提高了效率。但是，隨著電子商務(wù)的發(fā)展，在網(wǎng)絡(luò)交易過程中，商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的情況也日益普遍。為了限制電商網(wǎng)絡(luò)平臺的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任，《電子商務(wù)法》中規(guī)定了“通知-刪除”規(guī)則。
01
關(guān)于“通知-刪除”規(guī)則的法律規(guī)定
關(guān)于限制網(wǎng)絡(luò)平臺知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任的具體規(guī)定，首先主要體現(xiàn)在2006年7月1日起施行的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》[1]中，其確立了“通知-刪除-反通知-恢復(fù)”規(guī)則，該規(guī)則在2013年的修訂版中得以保留，但其僅適用于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)領(lǐng)域。
為了進一步界定網(wǎng)絡(luò)平臺的侵權(quán)責(zé)任，2010年7月1日起施行的《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條[2]中出現(xiàn)了專門性條款，其并未對權(quán)利類型進行區(qū)分。其中規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。這與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》中確立的“通知-刪除-反通知-恢復(fù)”的規(guī)則并不完全相同。
為了保障電子商務(wù)各方主體的合法權(quán)益，規(guī)范電子商務(wù)行為，維護市場秩序，促進電子商務(wù)持續(xù)健康發(fā)展，2018年8月31日國家專門發(fā)布了《電子商務(wù)法》，其中作了如下具體規(guī)定：
第四十二條
知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人認(rèn)為其知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的，有權(quán)通知電子商務(wù)平臺經(jīng)營者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施。通知應(yīng)當(dāng)包括構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)。
電子商務(wù)平臺經(jīng)營者接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時采取必要措施，并將該通知轉(zhuǎn)送平臺內(nèi)經(jīng)營者；未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
因通知錯誤造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損害的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。惡意發(fā)出錯誤通知，造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損失的，加倍承擔(dān)賠償責(zé)任。
第四十三條
平臺內(nèi)經(jīng)營者接到轉(zhuǎn)送的通知后，可以向電子商務(wù)平臺經(jīng)營者提交不存在侵權(quán)行為的聲明。聲明應(yīng)當(dāng)包括不存在侵權(quán)行為的初步證據(jù)。
電子商務(wù)平臺經(jīng)營者接到聲明后，應(yīng)當(dāng)將該聲明轉(zhuǎn)送發(fā)出通知的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，并告知其可以向有關(guān)主管部門投訴或者向起訴。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者在轉(zhuǎn)送聲明到達(dá)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人后十五日內(nèi)，未收到權(quán)利人已經(jīng)投訴或者起訴通知的，應(yīng)當(dāng)及時終止所采取的措施。
此外，2021年1月1日即將施行的《民法典》侵權(quán)責(zé)任編對《侵權(quán)責(zé)任法》中網(wǎng)絡(luò)平臺侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定進行了調(diào)整和細(xì)化，調(diào)整后的規(guī)定[3]與《電子商務(wù)法》的規(guī)定基本一致。
根據(jù)《電子商務(wù)法》的前述規(guī)定可知，其與《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》 中的“通知-刪除-反通知-恢復(fù)”規(guī)則基本相似，不同之處主要在于恢復(fù)（即，終止相關(guān)措施）的具體條件和時間節(jié)點，其規(guī)定在權(quán)利人收到反通知后的15日內(nèi)，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者未收到權(quán)利人已向有關(guān)主管部門投訴或者向起訴的通知，則應(yīng)當(dāng)終止所采取的相關(guān)措施。
02
“通知-刪除”規(guī)則與行為保全的關(guān)系
行為保全，是指在民事訴訟中，為了避免當(dāng)事人的利益受到不應(yīng)有的損害或進一步的損害，法院有權(quán)根據(jù)其申請對相關(guān)當(dāng)事人的行為采取強制措施。行為保全包括訴中保全和訴前保全，其在很大程度上相當(dāng)于生效裁判的提前強制執(zhí)行，且保全裁定的效力一般應(yīng)當(dāng)維持至案件的實體裁判生效時止。因此，行為保全是當(dāng)事人所采取的在裁判生效前及時制止侵害行為的預(yù)防性救濟措施。
根據(jù)《民事訴訟法》第一百條的規(guī)定，對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為，采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。
另外，針對侵害專利權(quán)糾紛，《專利法》第六十六條還專門規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施，申請人提出申請時，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保；不提供擔(dān)保的，駁回申請。同時，《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》等中也存在類似專門性規(guī)定。
依照《電子商務(wù)法》的前述規(guī)定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者在接到知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的相關(guān)通知后，應(yīng)當(dāng)及時采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施，即強行制止平臺內(nèi)經(jīng)營者被指控的侵權(quán)行為，并且在知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人收到電子商務(wù)平臺轉(zhuǎn)送的反通知（即，平臺內(nèi)經(jīng)營者提交的不存在侵權(quán)行為的聲明）后十五日內(nèi)向有關(guān)主管部門投訴或者向起訴的情況下，前述措施將一直持續(xù)到相應(yīng)裁判生效。
因此，可以認(rèn)為，《電子商務(wù)法》中的“通知-刪除”規(guī)則在很大程度上類似于生效裁判在電子商務(wù)領(lǐng)域的提前強制執(zhí)行，與民事訴訟中的行為保全大體相當(dāng)。
03
專利侵權(quán)糾紛中適用“通知-刪除”規(guī)則
可能存在的問題
2014年會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查《中華人民專利法》實施情況的報告中指出，隨著電子商務(wù)和現(xiàn)代物流的發(fā)展，專利侵權(quán)行為呈現(xiàn)出鏈條化、網(wǎng)絡(luò)化、復(fù)雜化的新特點。因此，電子商務(wù)領(lǐng)域已逐漸成為專利權(quán)侵害糾紛的高發(fā)地，侵權(quán)行為的方式主要是專利產(chǎn)品或依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的銷售、許諾銷售的侵權(quán)行為。
根據(jù)《電子商務(wù)法》的現(xiàn)有規(guī)定，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者在收到權(quán)利人的形式合格通知后即可采取刪除措施，且僅在權(quán)利人未在規(guī)定的15天內(nèi)向有關(guān)主管部門投訴或者向起訴的情況下，平臺內(nèi)經(jīng)營者的反通知/不侵權(quán)聲明才能阻斷刪除措施。筆者認(rèn)為，前述“通知-刪除”規(guī)則在實際運行過程中可能會促使部分權(quán)利人惡意通知以打擊競爭對手。
盡管《電子商務(wù)法》還規(guī)定了權(quán)利人錯誤通知和惡意錯誤的法律責(zé)任，但與專利侵權(quán)案件中確定損害賠償一樣，平臺內(nèi)經(jīng)營者的損失與惡意通知之間的因果關(guān)系、損失數(shù)額的確定等也必成為難點，可能容易造成賠償?shù)偷膯栴}，因此該規(guī)定是否能夠有效規(guī)制權(quán)利人濫用“通知-刪除”規(guī)則打擊競爭對手，還有待實踐檢驗。
另外，眾所周知，專利權(quán)侵害糾紛案件，尤其是侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案件，通常涉及較為復(fù)雜的技術(shù)比對，且通常還涉及技術(shù)鑒定，存在審理周期長的特點。例如，根據(jù)北京超凡知識產(chǎn)權(quán)研究院2017年的統(tǒng)計，北京知識產(chǎn)權(quán)法院在2011-2015年度內(nèi)審結(jié)的專利侵權(quán)案件的審理周期平均為186天，最長為352 天。在這種情況下，即使平臺內(nèi)經(jīng)營者最終贏得訴訟且獲得了權(quán)利人因錯誤通知產(chǎn)生的損害賠償，其也可能早已喪失了現(xiàn)有的市場地位和競爭優(yōu)勢。
04
優(yōu)化適用“通知-刪除”規(guī)則的對策
為了有效規(guī)制權(quán)利人濫用“通知-刪除”規(guī)則，除《電子商務(wù)法》中規(guī)定的權(quán)利人錯誤通知和惡意錯誤的法律責(zé)任之外，2020年6月10日發(fā)布的《最高關(guān)于審理涉電子商務(wù)平臺知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》也嘗試對權(quán)利人的通知形式和內(nèi)容做出更為具體的要求，其在第7條規(guī)定“知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人根據(jù)電子商務(wù)法第四十二條的規(guī)定，向電子商務(wù)平臺經(jīng)營者發(fā)出的通知一般包括：知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利證明及有效的權(quán)利人信息；能夠?qū)崿F(xiàn)準(zhǔn)確定位的被訴侵權(quán)商品或服務(wù)信息；構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)；要求電子商務(wù)平臺采取的具體措施；通知真實性的保證等。通知應(yīng)當(dāng)采取書面形式。通知涉及專利權(quán)的，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者可以要求知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人提交技術(shù)特征或設(shè)計特征對比的說明、實用新型或外觀設(shè)計專利權(quán)評價報告等材料”。
但是，該指導(dǎo)意見并未規(guī)定電子商務(wù)平臺應(yīng)對權(quán)利人的通知進行實體審查，并且鑒于專利侵權(quán)技術(shù)比對的復(fù)雜性，電子商務(wù)平臺可能也沒有能力進行實體審查并做出是否侵權(quán)的具體判斷。由此，對于平臺而言，最為穩(wěn)妥的方式還是僅進行形式審查，只要通知符合有關(guān)規(guī)定的形式要求，即采取刪除等措施，從而免除自己的侵權(quán)責(zé)任。因此，實踐中前述規(guī)定在規(guī)制權(quán)利人濫用“通知-刪除”規(guī)則方面的效果可能不是很大。
為了更為有效地平衡權(quán)利人、電子商務(wù)平臺與平臺內(nèi)經(jīng)營者以及公眾的利益，有效防止權(quán)利人濫用“通知-刪除”規(guī)則或減少權(quán)利人錯誤通知給平臺內(nèi)經(jīng)營者造成的損失，且鑒于“通知-刪除”規(guī)則在很大程度上相當(dāng)于民事訴訟中行為保全在電子商務(wù)領(lǐng)域的應(yīng)用，筆者認(rèn)為，實務(wù)中還可以嘗試考慮以下兩種措施：
1、確立“通知-刪除”規(guī)則向行為保全的轉(zhuǎn)化機制，在權(quán)利人收到電子商務(wù)平臺經(jīng)營者轉(zhuǎn)送的反通知后十五日向有關(guān)主管部門投訴或者向起訴的情況下，可以依據(jù)對方當(dāng)事人的申請，要求權(quán)利人或原告及時向申請將電子商務(wù)平臺采取的刪除等措施轉(zhuǎn)化為民事訴訟中的行為保全。
也就是說，如果權(quán)利人或原告在其向有關(guān)主管部門投訴或者法院起訴后希望電子商務(wù)平臺繼續(xù)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施，其應(yīng)當(dāng)向申請行為保全，并且根據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)保全申請中申請人提供擔(dān)保的規(guī)定以及《最高關(guān)于審查知識產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2018〕21號）第十一條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保。在這種情況下，由于電子商務(wù)平臺是否有必要繼續(xù)采取刪除等措施經(jīng)過審查，且在裁判生效前給權(quán)利人或原告施加了一定的經(jīng)濟負(fù)擔(dān)，可在一定程度上減少權(quán)利人濫用“通知-刪除”規(guī)則或減輕因權(quán)利人通知錯誤給平臺內(nèi)經(jīng)營者造成的損失。
2、在涉案產(chǎn)品的銷售季節(jié)性較強、不恢復(fù)相關(guān)措施可能給平臺內(nèi)經(jīng)營者造成難以彌補損失等情況下，根據(jù)《民事訴訟法》第一百零一條的相關(guān)規(guī)定，在權(quán)利人向有關(guān)主管部門投訴或者向法院起訴之前或之后，可以允許平臺內(nèi)經(jīng)營者向申請采取行為保全措施，請求責(zé)令有關(guān)電子商務(wù)平臺經(jīng)營者終止刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等相關(guān)措施。
例如，在原告丁曉梅與被告鄭州曳頭網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、南通蘇奧紡織品有限公司、浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛一案（案號：（2019）蘇01民初687號，該案入選2019年中國法院50件典型知識產(chǎn)權(quán)案例）中，由于丁曉梅的投訴，天貓公司于2019年4月8日刪除了被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售鏈接，由于被訴侵權(quán)產(chǎn)品蚊帳系夏季季節(jié)性產(chǎn)品，曳頭公司向南京中院提出了請求裁定先予恢復(fù)被訴侵權(quán)產(chǎn)品在天貓公司所經(jīng)營的天貓網(wǎng)購平臺上的銷售鏈接的申請，南京中院經(jīng)審理認(rèn)為天貓公司對丁曉梅的投訴依規(guī)依法進行了處理，曳頭公司制造、銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品構(gòu)成侵權(quán)的可能性較小，不恢復(fù)銷售鏈接可能給曳頭公司造成難以彌補的損失且曳頭公司提供了一定的擔(dān)保，故裁定浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司立即恢復(fù)鄭州曳頭網(wǎng)絡(luò)科技有限公司涉案被訴侵權(quán)產(chǎn)品在天貓網(wǎng)購平臺上的銷售鏈接。
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查閱裁判文書詳情：
?。?019）蘇01民初687號
注釋（上下滑動查看）：
[1] 《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》 對提供信息存儲空間或者提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，權(quán)利人認(rèn)為其服務(wù)所涉及的作品、表演、錄音錄像制品，侵犯自己的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)或者被刪除、改變了自己的權(quán)利管理電子信息的，可以向該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交書面通知，要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除該作品、表演、錄音錄像制品，或者斷開與該作品、表演、錄音錄像制品的鏈接。通知書應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容：
（一）權(quán)利人的姓名（名稱）、聯(lián)系方式和地址；
（二）要求刪除或者斷開鏈接的侵權(quán)作品、表演、錄音錄像制品的名稱和網(wǎng)絡(luò)地址；
?。ㄈ?gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。
權(quán)利人應(yīng)當(dāng)對通知書的真實性負(fù)責(zé)。
第十五條 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到權(quán)利人的通知書后，應(yīng)當(dāng)立即刪除涉嫌侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，或者斷開與涉嫌侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接，并同時將通知書轉(zhuǎn)送提供作品、表演、錄音錄像制品的服務(wù)對象；服務(wù)對象網(wǎng)絡(luò)地址不明、無法轉(zhuǎn)送的，應(yīng)當(dāng)將通知書的內(nèi)容同時在信息網(wǎng)絡(luò)上公告。
第十六條 服務(wù)對象接到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者轉(zhuǎn)送的通知書后，認(rèn)為其提供的作品、表演、錄音錄像制品未侵犯他利的，可以向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交書面說明，要求恢復(fù)被刪除的作品、表演、錄音錄像制品，或者恢復(fù)與被斷開的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接。書面說明應(yīng)當(dāng)包含下列內(nèi)容：
?。ㄒ唬┓?wù)對象的姓名（名稱）、聯(lián)系方式和地址；
（二）要求恢復(fù)的作品、表演、錄音錄像制品的名稱和網(wǎng)絡(luò)地址；
?。ㄈ┎粯?gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。
服務(wù)對象應(yīng)當(dāng)對書面說明的真實性負(fù)責(zé)。
第十七條 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到服務(wù)對象的書面說明后，應(yīng)當(dāng)立即恢復(fù)被刪除的作品、表演、錄音錄像制品，或者可以恢復(fù)與被斷開的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接，同時將服務(wù)對象的書面說明轉(zhuǎn)送權(quán)利利人不得再通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刪除該作品、表演、錄音錄像制品，或者斷開與該作品、表演、錄音錄像制品的鏈接。
[2] 《中華人民侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條 網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，被侵權(quán)人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
[3] 《中華人民民法典》第一千一百九十五條 網(wǎng)絡(luò)用戶利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)實施侵權(quán)行為的，權(quán)利人有權(quán)通知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。通知應(yīng)當(dāng)包括構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)及權(quán)利人的真實身份信息。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時將該通知轉(zhuǎn)送相關(guān)網(wǎng)絡(luò)用戶，并根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型采取必要措施；未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
權(quán)利人因錯誤通知造成網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第一千一百九十六條 ?網(wǎng)絡(luò)用戶接到轉(zhuǎn)送的通知后，可以向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提交不存在侵權(quán)行為的聲明。聲明應(yīng)當(dāng)包括不存在侵權(quán)行為的初步證據(jù)及網(wǎng)絡(luò)用戶的真實身份信息。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到聲明后，應(yīng)當(dāng)將該聲明轉(zhuǎn)送發(fā)出通知的權(quán)利人，并告知其可以向投訴或者向提起訴訟。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在轉(zhuǎn)送聲明到達(dá)權(quán)利人后的合理期限內(nèi)，未收到權(quán)利人已經(jīng)投訴或者提起訴訟通知的，應(yīng)當(dāng)及時終止所采取的措施。
第一千一百九十七條 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道或者應(yīng)當(dāng)知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。
標(biāo)簽：
